基金股權投資的方式主要有兩種，第一種是增資擴股，第二種是股權轉讓。
增資擴股以認購標的公司新增股份的形式進(jìn)入，股權轉讓則是以受讓標的公司現有股東所持股份的形式進(jìn)人。兩者在合約簽訂、條款內容等方面均有不同。
無(wú)論是增資擴股還是股權轉讓?zhuān)覀兌夹枰_保投資的安全。確保投資安全的方式有兩種：第一，投資于有足夠安全邊際的項目；第二，擁有超級完善的優(yōu)先權保障。第一種方式需要有足夠的項目篩選及獲取能力，第二種方式則需要完備的法律底蘊。本節將重點(diǎn)圍繞保護性條款進(jìn)行分析。優(yōu)先股特殊權益主要包括優(yōu)先分紅權、優(yōu)先購買(mǎi)權、優(yōu)先清算權、優(yōu)先認購權、最低價(jià)條款、強制回購權、共同出售權、強制隨售權、估值調整權、一票否決權等。對賭的法律術(shù)語(yǔ)其實(shí)應該被稱(chēng)為估值調整。對賭的內容其實(shí)五花八門(mén)，并不僅僅包括業(yè)績(jì)對賭、上市時(shí)間對賭，一切跟公司相關(guān)的均可以拿來(lái)賭，只要雙方接受。優(yōu)先股及對賭自從國外傳入以來(lái)，已經(jīng)得到了市場(chǎng)的普遍接受。上市公司層面，證監會(huì )允許并購重組方以三年凈利潤等方式進(jìn)行對賭；在非上市公司方面，最高人民法院也以判例的形式間接確認了對賭的可操作模式及法律認可度。但事實(shí)上，我國公司法并沒(méi)有對優(yōu)先股給予法律界定，所以我們有必要結合現行的法律法規對股權轉讓的保護性條款做一個(gè)深度分析。
一、優(yōu)先權
1.優(yōu)先分紅權
釋義：投資者優(yōu)先于普通股取得一定比例的股息分配。
適用主體：有限責任公司、股份公司。
法律依據：《公司法》“第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！保ㄡ槍τ邢挢熑喂荆?/span>“第一百六十六條第四款 公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十四條的規定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外?！保ㄡ槍煞莨荆?/span>簡(jiǎn)要說(shuō)明：《公司法》對優(yōu)先分紅權有明確適用規定。有限責任公司須全體股東同意；股份公司須章程規定。
2.優(yōu)先清算權
釋義：標的公司進(jìn)行清算時(shí)，優(yōu)先將固定額度的財產(chǎn)支付給投資人，投資人并有權參與超過(guò)固定額度財產(chǎn)的分配當固定額度財產(chǎn)的分配當固定資產(chǎn)不能支付或不能完全支付時(shí)，由標的公司現有股東補足。
法律依據：《公司法》“第一百八十六條第一、二款 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制訂清算方案，并報股東會(huì )、股東大會(huì )或者人民法院確認。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會(huì )保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！?/span>
簡(jiǎn)要解說(shuō)：由第一百八十六條可知，無(wú)論是有限責任公司還是股份公司，均須按出資比例或持股比例分配，無(wú)優(yōu)先清算權安排。投資人只能在投資協(xié)議中要求標的公司現有股東給予補償。
可行的解決辦法：由公司現有股東承擔投資補足義務(wù)。法律依據《合同法》意思自治并雙方合意。
3.優(yōu)先購買(mǎi)權
釋義：標的公司股份轉讓時(shí)，股東優(yōu)先對轉讓股份進(jìn)行受讓。
適用主體：有限責任公司適用，股份公司不適用。
法律依據：《公司法》第七十一條、第一百三十七條、第一百三十九條第一款、第一百四十條“第七十一條 有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意.其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權；不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定?！薄暗谝话偃邨l 股東持有的股份可以轉讓?！薄暗谝话偃艞l第一款 記名股票，由股東以背書(shū)方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓?zhuān)晦D讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)及住所記載于股東名冊?！薄暗谝话偎氖畻l 無(wú)名股票的轉認，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力?！焙?jiǎn)要說(shuō)明：有限責任公司因為是人和性質(zhì)，股東之間轉讓及股東對外進(jìn)行轉讓時(shí)，股東均有優(yōu)先購買(mǎi)權；股份公司屬于資合性質(zhì)，《公司法》并未賦予股東優(yōu)先受讓的權利。
4.優(yōu)先認購權
釋義：標的公司新增股本時(shí)，股東優(yōu)先對新增股份進(jìn)行認購。
適用主體：有限責任公司、股份公司。
法律依據：《公司法》第三十四條、第一百三十三條“第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！保ㄓ邢挢熑喂荆暗谝话偃龡l公司發(fā)行新股，股東大會(huì )應當對下列事項作出決議：（一）新股種類(lèi)及數額；（二）新股發(fā)行價(jià)格；（三）新股發(fā)行的起止日期；（四）向原有股東發(fā)行新股的種類(lèi)及數額?！保ü煞莨荆?/span>
簡(jiǎn)要說(shuō)明：優(yōu)先認購的目的是在后續融資中保持投資股比不被稀釋。有限責任公司股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認購出資；股份公司可通過(guò)股人會(huì )決議確定向原有股東發(fā)行新股的種類(lèi)及數額。
二、反稀釋及估值調整（對賭條款）
5．反稀釋權之最低價(jià)格權
釋義：標的公司再次引進(jìn)新投資者時(shí)，應確保公司估值不低于本輪估值。如低于本輪估值，則由標的公司原股東按照約定進(jìn)行現金或股份補償。
適用主體：標的公司原股東。
法律依據：《合同法》的意思自治原則。
簡(jiǎn)要說(shuō)明：最低價(jià)格權的補償機制應設定于投資方與標的公司原股東之間。主要的調整方法有棘輪調整法及加權平均法，相對而言，棘輪調整法對投資方更加有利，加權平均法更加公平。
6．對賭協(xié)議之估值調整權
釋義：如在約定期限內，標的公司未能達成投資方約定目標，標的公司或現股東對投資人進(jìn)行的經(jīng)濟補償。補償方式主要有現金補償及股權補償兩種方式。
適用主體：標的公司現有股東。
法律依據：“第二十條第一款 公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益?！焙?jiǎn)要說(shuō)明：估值調整權是對賭條款的產(chǎn)物。對賭協(xié)議設置觸發(fā)條件之后，一旦未能達標，即構成違約。投資人可要求重新進(jìn)行估值計算，并補還差價(jià)（現金或股權）。更需要注意的是，差價(jià)補償主體應設定為標的公司現股東，而不能是標的公司。否則可能會(huì )被認定為侵害其他股東及債權人合法權益。（相關(guān)案例參見(jiàn)最高人民法院審理的海富公司訴世恒公司案）。另外如標的公司正面臨上市，股權補償方式可能會(huì )被證監會(huì )認為影響股權穩定而不被認可。
7．對賭協(xié)議之回購請求權
釋義：如在約定期限內，標的公司未能達成投資方約定目標，投資方有權要求標的公司現有股東及其：定方回購其持有的標的公司股權。
適用主體：標的公司原股東。如以公司為回購責任主體，有可能會(huì )被判定無(wú)效。
法律依據：《公司法》“第二十條 公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益?！薄暗谒氖龡l 股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)?！薄暗谝话偎氖l第一、二款 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因對股東大會(huì )作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經(jīng)股東大會(huì )決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷(xiāo)；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個(gè)月內轉讓或者注銷(xiāo)?！?br /> 簡(jiǎn)要解說(shuō)：針對有限責任公司及股份公司均有減資條款，但相應條款執行程序復雜，而且有可能因為《公司法》第二十條規定而被認定為無(wú)效，所以最穩妥的方法是約定由標的公司原股東為回購責任承擔人，將回購義務(wù)歸入《合同法》進(jìn)行調整。
三、股權轉讓
8．股份鎖定權
釋義：投資人要求標的公司創(chuàng )始人股東在約定年限內不得轉讓股份或只能能按進(jìn)度分期轉讓股份，如鎖定人未到期離開(kāi)，則未解鎖股份納入股票期權池。
適用主體：標的公司原股東?！豆痉ā穼Υ祟?lèi)股東并無(wú)限制規定。
法律依據：《公司法》意思自治原則。
簡(jiǎn)要解說(shuō)：創(chuàng )始人股份鎖定權主要是從標的公司的穩定經(jīng)營(yíng)、連續經(jīng)營(yíng)方面考慮，通過(guò)鎖定創(chuàng )始人在標的公司的工作年限，避免因創(chuàng )始人提前套現離開(kāi)對標的公司造成損害。
9．限制出售權
釋義：在約定年限內，標的公司原股東轉讓股份，均須取得投資人同意。
適用主體：標的公司現有股東?！豆痉ā穼Υ祟?lèi)股權轉讓并無(wú)限制規定。
法律依據：《合同法》意思自治原則。
簡(jiǎn)要解說(shuō)：限制出售權賦予了投資人對標的公司創(chuàng )始人軟性約束的一項權利。通過(guò)約定年限的股權限制，可以促使創(chuàng )始人潛心經(jīng)營(yíng)，不做他想。
10．共同出售權
釋義：標的公司控股股東在任何情況下出售全部或部分股權，投資人均有權以相同條件及比例優(yōu)先出售所持股權。
適用主體：標的公司原股東?！豆痉ā穼Υ祟?lèi)股權轉讓并無(wú)限制規定。
依據：《合同法》意思自治原則。
簡(jiǎn)要說(shuō)明：一般而言投資方在標的公司中只是小股東，對標的公司并沒(méi)有把控能力，大股東的退出可能導致新進(jìn)入者通過(guò)大股東的影響侵害小股東權益。共同出售權的目的是綁定大股東的公司控制權溢價(jià)，以共同出售的形式實(shí)現投資的退出。
11．強制隨售權
釋義：在標的公司不能達成投資人約定條件下，投資方有權要求標的公司原股東按照投資方與第三方達成的轉讓價(jià)格和條件，和投資方共同向第三方轉讓股份。
適用主體：標的公司現有股東?！豆痉ā穼Υ祟?lèi)股權轉讓并無(wú)限制規定。
依據：《合同法》意思自治原則。
簡(jiǎn)要說(shuō)明：強制隨售權賦予了投資人在標的公司原股東退出不作為的情況下強行退出的權力。同時(shí)在綁定標的公司大股東的控制權的情況下，會(huì )獲得相對更好的對價(jià)。
四、公司治理
12．股東會(huì )一票否決權
釋義：股東會(huì )相關(guān)決議議案，必須經(jīng)投資人同意才能通過(guò)
適用主體：有限責任公司。
法律依據：《公司法》“第四十二條 股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外?！?/span>“第四十三條 股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)?！?/span>“第一百零三條 股東出席股東大會(huì )會(huì )議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權。股東大會(huì )作出決議，必須經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權過(guò)半數通過(guò)。但是，股東大會(huì )作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的三分之二以上通過(guò)?！?/span>
簡(jiǎn)要解說(shuō)：有限責任公司股東大會(huì )可通過(guò)公司章程設置一票否決制。股份公司股東大會(huì )不能設置一票否決制。
13．董事會(huì )一票否決權
釋義：董事會(huì )議評審時(shí)，擁有一票否決權用戶(hù)可通過(guò)一票否決形式否決相關(guān)議案。
適用主體：有限責任公司
法律依據：《公司法》“第四十八條 董事會(huì )決議方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。董事會(huì )應當在對所議事項的決定作成會(huì )議記錄，出席會(huì )議的董事應當在會(huì )議記錄上簽名。董事會(huì )決議的表決，實(shí)行一人—票?！?/span>“第一百一十一條 董事會(huì )會(huì )議應有過(guò)半數的董事出席方可舉行，董事會(huì )作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數通過(guò)。董事會(huì )決議的表決，實(shí)行一人—票?！?/span>
簡(jiǎn)要解說(shuō)：有限責任公司董事會(huì )可通過(guò)公司章程設置一票決制。股份公司董事會(huì )不能設置一票否決制。
14．監事會(huì )一票否決權
監事會(huì )會(huì )議表決時(shí)，擁有一票否決權的股東可一票否決相關(guān)議案。
法律依據：“第五十五條 監事會(huì )每年度至少召開(kāi)一次會(huì )議，監事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監事會(huì )會(huì )議。監事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。監事會(huì )決議應當經(jīng)半數以上監事通過(guò)。監事會(huì )應當對所議事項的決定作成會(huì )議記錄，出席會(huì )議的監事應當在會(huì )議記錄上簽名?！?/span>“第一百一十九條 監事會(huì )每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì )議監事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監事會(huì )會(huì )議。監事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。監事會(huì )決議應當經(jīng)半數以上監事通過(guò)。監事會(huì )應當對所議事項的決定作成會(huì )議記錄，出席會(huì )議的監事應當在會(huì )議記錄上簽名?！?/span>
簡(jiǎn)要解說(shuō)：有限責任公司及股份公司監事會(huì )均不能設置一票否決制。
解決方案：進(jìn)行人數限定，通過(guò)人數獲得半數以上多數。
以上相關(guān)權益給我們的投資提供了可能的法律保障，但要獲得預期的效果，必須還得精心安排。
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